商业秘密刑事保护的依据商法论文.doc

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商业秘密刑事保护的依据_商法论文【摘要】商业秘密能够给商业秘密权利人带来巨大的经济利益，因此侵犯商业秘密的行为呈现高发性的特点。仅采用民事和行政救济手段已经不能及时有效地制止侵犯商业秘密的行为。刑事手段作为最终的保护手段也开始成为保护商业秘密的一个重要手段而被越来越多的国家法律所采纳。本文将从三个视角分析商业秘密刑事保护介入的原因及依据。

【关键词】商业秘密刑事保护依据一、以商业秘密的财产属性为视角商业秘密的法律属性是研究商业秘密法律保护理论的根本出发点，商业秘密的法律属性不仅决定了一个国家对商业秘密法律保护的强度，还决定了对商业秘密法律保护的方式以及对商业秘密进行法律保护的依据。因此，从商业秘密的财产权法律属性角度出发来研究商业秘密的刑事保护问题，毫无疑问，有着重大意义。

财产是知识产权的根本属性，作为知识产权之一的商业秘密也应当具有该属性。尽管人们经常用无形财产来描述商业秘密，但对商业秘密是否属于法律意义上的财产争论很多。商业秘密是知识经济高度发展的产物，是法律赋予的一种新型的财产权。商业秘密的财产权属性为商业秘密的刑事保护提供了充分的理论依据。这是因为，财产是现代社会中，经济生活和社会生活的重要物质基础，因而受到各国法律的重点保护。因此，如果将商业秘密看作是一种宝贵财产，使用刑法手段保护也就顺理成章。

二、以侵犯商业秘密行为具有严重社会危害性为视角众所周知，立法者将某种行为予以犯罪化，是以该行为具有社会危害性为前提的。只有当行为具有社会危害性的时候，我们才可以将其犯罪化，这是一个基本的道理。……就经济犯罪而言，立法者在决定是否将某种具体行为作为犯罪来规定，司法者在决定是否将某种具体行为作为犯罪来追究的时候，大致也要考虑社会危害性的判断、刑法机能的认识、犯罪机能的认识等各种因素。其中，首要的因素恐怕应当是行为的社会危害性判断问题。也就是说，某一种行为是否具有严重的社会危害性，是追究其刑事责任的前提条件。考量侵犯商业秘密的行为是否具有严重的社会危害性，可以从以下两个方面来进行分析：第一，侵犯私人财产权如前面所述，商业秘密是一种特殊的无形财产，侵犯商业秘密的行为也就是侵犯私人财产的行为。纵观历史，无论在哪个时期，国家都对私人财产进行刑事保护。因此，基于国家承认侵犯私人财产具有严重的社会危害性，当侵犯商业秘密的行为给商业秘密所有人造成巨大经济损失，也应该追究其刑事责任。我们都知道一个企业可以凭借自己掌握的商业秘密在激烈的市场竞争中占据有利地位，从而获得更多利润和更大的发展空间。正是为了获得此种优势，企业才会投入大量的人力、物力、财力来开发商业秘密。所以，一旦商业秘密被他人非法获取，或公之于众，或为竞争对手无偿使用，企业为开发商业秘密所投入的资金将难以收回，同时也丧失其竞争优势，从而蒙受巨大的经济损失。正如美国参议院在赞同制定1996年《经济间谍法》的报告时所指出的，在今天，商业秘密的价值就如工厂之于企业的价值一样，盗窃商业秘密所造成的损害甚至比纵火者将工厂付之一炬的损害还要大。

第二，危害社会公共利益，破坏公平市场竞争秩序商业秘密是一种技术信息，经营信息，它是商品生产者，经营者耗费了大量人力，物力，财力才赢得的参与市场竞争的资本，事关一个企业的生存和发展。而经济的发展依赖于公平，自由的市场竞争秩序，和诚实信用的竞争机制。非法窃取，传播，使用商业秘密所有人的智慧成果的行为，严重违反了公平，诚实信用的市场竞争秩序，严重挫伤和打击了人们的创造性和积极性，从而阻碍国家科技和经济的发展，甚至影响国家的对外贸易。震惊全国的力拓案就是典型案例。

三、以刑法的补充性为视角运用刑法解决社会冲突，通常应当具备以下两个条件：其一，危害行为必须具有相当严重程度的社会危害性；其二，作为对危害行为的反应，刑罚应当具有无可避免性。刑法与其他部门法的关系上，刑法具有第二次法的性质，是其他部门法的保障法。刑法的这种保障法性质就决定了只有当一般部门法不能充分保护某种法益时，才需要由刑法予以保护；只有当一般部门法不足以抑止某种危害行为时，才需要由刑法予以禁止。国家为达其保护法益与维持法秩序的任务时的‘最后手段’。能够不使用刑罚，而以其他手段亦能达到维护社会共同生活秩序及保护社会与个人法益的目的时，则务必放弃刑罚的手段。这就是刑法的补充性。因此，考察商业秘密刑法保护的正当性，必须遵循道德→第一次法→第二次法的犯罪化作业过滤原理，民事责任，行政责任和刑事责任是分别从不同角度制止违法行为，保护受害人的合法权益，维护社会公共利益的。民事责任的主要目的是补偿受害人遭受的损害，而不是为了惩罚。刑事责任的主要目的是通过惩罚以维护社会公共利益。如果商业秘密被侵犯，第一道保护屏障是各种经济法规。而由于侵犯商业秘密的行为，其实质就是破坏和干扰正常的社会经济秩序的不法行为，如果泄露商业秘密情节严重造成严重损失，第二道保护屏障就是刑法。鉴于商业秘密对一个国家科技进步和经济发展有着重要作用，有必要引入刑法保护。然而商业秘密的私权性质决定了侵犯商业秘密的行为多为民事违法行为，从立法实践上看，各国通常是援引反不正当竞争法，合同法，侵权行为法，公司法，劳动法等来规定侵犯商业秘密的行为的民事责任的。另一方面，侵犯商业秘密行为扰乱公开竞争的市场秩序，破坏国家的经济管理环境，最终会阻碍生产力的发展。

综上所述，侵犯商业秘密的行为具有较大的社会危害性，仅仅依靠民事法律或经济手段尚不足以保护权利人的合法权益，应当加强对其进行刑法保护。而从世界各国立法来看，对严重侵害商业秘密的行为予以刑事处罚，已成为现代刑事立法的趋势。

参考文献：[1]魏东.现代刑法的犯罪化根据[M].中国民主法制出版社，2004.

[2]商业秘密法制丛书编辑委员会，商业秘密法制现状分析及案例[M].中国法制出版社，1995.

[3]马克昌.经济犯罪新论[M].武汉大学出版社，1998.